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Le droit peut-il être désactivé par l’état d’urgence ? Nouvelle chronique du Village de la Justice (n°1).
Parution : vendredi 14 août 2020
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Le thème de la désactivation du droit par l’état d’urgence n’est pas, en lui-même, nouveau. Ces enjeux ressurgissent dès que des mesures d’exception sont adoptées pour faire face à des événements aussi graves, qu’inédits.
Avec près de 600 articles déjà publiés dans le “Centre de ressources Covid-19”, le Village de la Justice et ses auteurs se mobilisent pour décrypter quotidiennement la nature et la portée des (très) nombreuses règles nouvellement adoptées.
Pour tenter de prendre un peu de hauteur, et dans l’esprit de partage qui anime la communauté du Village, la Rédaction vous propose de découvrir le premier volet de cette "chronique partagée" sur la désactivation du droit par l’état d’urgence. A la suite de ces premiers éléments - génériques - de débat, plusieurs experts partageront leur analyse de la situation.

L’épidémie actuelle liée au Covid-19 et les attentats de 2015 caractérisent un état d’urgence. Hier de police administrative, régi par la loi du 3 avril 1955 [1], aujourd’hui sanitaire, nouvellement défini au sein du Code de la santé publique [2]. Son déclenchement active la mise en place d’une législation d’exception. L’arsenal des mesures dérogatoires se déploie.

L’heure n’est pas (encore) aux leçons, mais à l’action. L’action normative ? Sans aucun doute. D’où peut-être quelque paradoxe à s’interroger, en titre, sur la désactivation du droit (des droits devrions-nous peut-être plutôt dire), alors que plus de 750 textes ont été adoptés depuis la fin du mois de janvier 2020 pour faire face à la crise sanitaire et économique liée à l’épidémie de Covid-19 [3]. Une « fièvre administrativo-normative » [4] s’est indéniablement emparée de nous. Le droit d’urgence est activé.

Restriction ou interdiction de la circulation des personnes et des véhicules, confinement à domicile, mise en quarantaine, placement et maintien en isolement, fermeture des établissements recevant du public, limitation ou interdiction des rassemblements et réunion, réquisition des biens et services, mesures (temporaires) de contrôle des prix, mesures limitant la liberté d’entreprendre sont autant de mesures dérogatoires du droit commun pouvant être engagées [5]. Avec la réduction de l’activité des tribunaux aux « contentieux essentiels » [6], la prolongation automatique des détentions provisoires esquintant l’Habeas corpus, la pénalisation du non-respect des règles de confinement, le recours aux drones pour assurer des missions de police ou bien encore les réflexions autour des outils de collecte des données personnelles, la tension sécuritaire est palpable. Nos libertés et droits fondamentaux sont malmenés par l’état d’urgence. L’État de droit « mis en quarantaine » [7] ? Bon nombre de nos droits fondamentaux sont temporairement désactivés.

« Il y a des cas où il faut mettre, pour un moment, un voile sur la liberté, comme l’on cache les statues des dieux » (Montesquieu).

Mais « il y a des cas où il faut mettre, pour un moment, un voile sur la liberté, comme l’on cache les statues des dieux » [8]. En période exceptionnelle, droits-créances (les « droits à », à la santé, à la sûreté) et droits-libertés (« droits de », d’aller et venir, de se réunir, d’entreprendre) sont bousculés, au nom de l’intérêt général. L’ordre public sanitaire est consolidé. La théorie des circonstances exceptionnelles, ces « circonstances particulières de l’espèce » [9] justifient pourtant l’adaptation de notre système normatif. La dimension collective l’emporte sur la sphère individuelle. L’insécurité sanitaire réactive le pacte social. Le « Léviathan juridique » [10] interpelle sur les exigences fondamentales du Contrat social. L’état d’urgence conduit à une nouvelle forme de régulation des rapports sociaux. Et, dans cette perspective, l’instauration des régimes dérogatoires du chômage partiel, des arrêts de travail, de la prise en charge des frais de santé, l’instauration d’un fonds de solidarité ou bien encore la mise en place d’une garantie des prêts bancaires par l’État amènent à reconsidérer l’État providence.

Par nature provisoire, ce flux doit laisser place à un reflux du droit.

Nécessité fait loi. Les mesures adoptées doivent néanmoins être strictement proportionnées aux risques sanitaires encourus et appropriées aux circonstances, de temps et de lieu [11]. Elles le sont dans le seul but « de mettre fin à la catastrophe sanitaire » et il doit y être mis fin « sans délai lorsqu’elles ne sont plus nécessaires » [12]. Par nature provisoire, ce flux doit laisser place à un reflux du droit [13]. Le droit de l’état d’urgence n’a, par nature, pas vocation à être pérennisé. Il doit pouvoir être désactivé et les droits réactivés. Il doit n’être qu’un procédé de gouvernement et de gestion, pour permettre aux pouvoirs publics de faire face au danger, à l’urgence. La législation d’exception, prudentielle, devra être retirée, sans que, pour l’instant, nul ne sache en prévoir ni le moment, ni le moyen. Nul ne sait, non plus, ce qu’il restera de l’urgence [14].

C’est précisément le constat et la conviction de ce nécessaire reflux du droit de l’urgence sanitaire qui a conduit le Sénat à « rejeter les contraintes excessives » du projet de loi organisant la sortie de l’état d’urgence sanitaire [15] (échec de la commission mixte paritaire réunie le 25 juin 2020) : « le retour progressif à la normale doit s’accompagner de mesures strictement proportionnées aux circonstances sanitaires. Or, le texte du Gouvernement présente des dispositifs qui, sans l’assumer clairement, reconduisent les principales mesures de l’état d’urgence sanitaire. » [16]

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Aude Dorange, Responsable éditoriale LEGI TEAM Rédaction du Village de la Justice

[1Déclaré « soit en cas de péril imminent résultant d’atteintes graves à l’ordre public, soit en cas d’événements présentant, par leur nature et leur gravité, le caractère de calamité publique » (art. 1er, L. n° 55-385, 3 avr. 1955, relative à l’état d’urgence).

[2Activé « en cas de catastrophe sanitaire mettant en péril, par sa nature et sa gravité, la santé de la population » (CSP, art. L. 3131-12, créé par L. n° 2020-290, 23 mars 2020 d’urgence pour faire face à l’épidémie de covid-19).

[3Voir la Veille légale et réglementaire - Crise sanitaire Covid-19 faite quotidiennement par le Village de la Justice

[6Communiqué du ministère de la Justice du 15 mars 2020 relatif à la fermeture des juridictions sauf pour les « contentieux essentiels » (audiences pénales urgentes, présentations devant le juge d’instruction et le juge de la liberté et de la détention, audiences du juge pour enfant pour les urgences, permanences du parquet, procédures d’urgence devant le juge civil notamment pour l’éviction du conjoint violent…).

[7N. Belloubet,« L’État de droit n’est pas mis en quarantaine », Tribune publiée dans Le Monde le 1er avril 2020.

[8Montesquieu, De l’esprit des lois, Livre XII, chap. XIX.

[9Expression employée notamment par le Conseil constitutionnel dans le cadre de l’examen de la loi organique d’urgence pour faire face à l’épidémie de covid-19 (Cons. const., 26 mars 2020, n° 2020-799 DC).

[11À lire sur ce sujet : Covid : les mesures restrictives de liberté résistent-elles au test de proportionnalité ?, Tribune de juristes pour Dalloz Actualité, 23 sept. 2020

[13Voir la théorie du Doyen Carbonnier, « L’hypothèse du non-droit », Flexible Droit, Paris, L.G.D.J., 1969, p. 25 et s.

[15PJL organisant la fin de l’état d’urgence sanitaire, déposé à l’Assemblée Nationale le 10 juin 2020 (dossier législatif sur le site du Sénat)

[16Communiqué de presse du Sénat, 25 juin 2020 "Sortie de l’état d’urgence : le retour à la normale doit s’appliquer aussi à nos libertés !". À écouter également les explications de Philippe Bas en séance publique du 2 juillet 2020

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