Un enregistrement sonore, réalisé à l’insu d’un salarié, qui fait état de propos ayant conduit à son licenciement, est-il recevable devant le juge prud’homal ?
Au travers la jurisprudence du 22 décembre 2023 [1], il est, désormais, admis que dans un contentieux civil, une partie peut produire, sous conditions strictes, une preuve obtenue de manière déloyale.
Ainsi, aux termes de ce revirement de jurisprudence, les enregistrements clandestins sont recevables, à la condition que :
- la production de cette preuve déloyale soit indispensable à l’exercice des droits de la défense ;
- l’atteinte que cette production est susceptible de porter aux droits essentiels soit strictement proportionnée au but poursuivi.
Le contexte.
Un salarié est licencié pour faute grave.
L’employeur rapportait devant le Conseil de prud’hommes une preuve a priori contestable : enregistrement sonore d’un entretien, réalisé à l’insu du salarié, au cours duquel ce dernier tenait des propos ayant motivé le licenciement pour faute grave du salarié.
Notons que, ici, l’employeur ne disposait d’aucun autre moyen de preuve de nature à démontrer la faute alléguée.
Régime de la preuve restrictif en matière civile.
Conformément à la Jurisprudence établie en la matière, la Cour d’appel juge cette preuve comme irrecevable, au motif que l’enregistrement avait été réalisé de façon clandestine. De sorte que le licenciement est déclaré sans cause réelle et sérieuse.
En outre, le pourvoi soutient que l’enregistrement audio, même obtenu à l’insu d’un salarié, est recevable et « peut être produit et utilisé en justice dès lors qu’il ne porte pas atteinte aux droits du salarié, qu’il est indispensable au droit à la preuve et à la protection des intérêts de l’employeur et qu’il a pu être discuté dans le cadre d’un procès équitable ».
Ainsi, à la question de savoir si la preuve obtenue par l’enregistrement d’entretiens entre l’employeur et le salarié, réalisé à l’insu de ce dernier, est recevable, l’Assemblée plénière répond par l’affirmative.
Partant, la Cour de Cassation admet que des moyens de preuve, déloyaux ou illicites, peuvent être présentés au juge dans la mesure où ils sont indispensables à l’exercice des droits du justiciable : l’admissibilité de cette preuve ne doit toutefois pas porter une atteinte disproportionnée aux droits fondamentaux de la partie adverse.
Sur le fond, le raisonnement de Hauts juges est, à la fois, rigoureux et pédagogique. Ainsi, la Haute assemblée motive sa décision en trois temps.
Ce faisant, la Cour régulatrice rappelle les prescriptions issues de l’article 6, § 1, de la Convention de sauvegarde des droits de l’Homme et des libertés fondamentales, l’article 9 du Code de procédure civile ainsi que la Jurisprudence de la Cour européenne des droits de l’homme [2]. En ce que, jusque-là, la Jurisprudence est constante relativement à la preuve en matière civile en écartant des débats toute preuve jugée déloyale.
En somme, au regard du droit à la preuve :
- « Est déclaré recevable une preuve illicite lorsque cette preuve est indispensable au succès de la prétention de celui qui s’en prévaut et que l’atteinte portée aux droits antinomiques en présence est strictement proportionnée au but poursuivi » [3].
Néanmoins, ajoute l’arrêt commenté, en application des règles sus-rappelées, adossées au principe de loyauté dans l’administration de la preuve, il est constant que :
- Est irrecevable la production d’une preuve recueillie à l’insu de la personne ou obtenue par une manœuvre ou un stratagème [4].
Dès lors, ce positionnement est fondé « sur la considération que la justice doit être rendue loyalement au vu de preuves recueillies et produites d’une manière qui ne porte pas atteinte à sa dignité et à sa crédibilité ».
Or, la mise en œuvre de la jurisprudence antérieure est de nature à priver une partie de tout moyen de rapporter la preuve de ses droits et prétentions, juge la Cour de Cassation.
En conséquence, rappelant les principes issus du procès équitable [5] et le fait que la Cour européenne des droits de l’Homme ne retient pas par principe l’irrecevabilité des preuves considérées comme déloyales [6], la Cour de Cassation consacre dorénavant l’admissibilité, sous conditions, des moyens de preuve obtenus dans des conditions déloyales :
- « Dans un procès civil, l’illicéité ou la déloyauté dans l’obtention ou la production d’un moyen de preuve ne conduit pas nécessairement à l’écarter des débats. Le juge doit, lorsque cela lui est demandé,
- apprécier si une telle preuve porte une atteinte au caractère équitable de la procédure dans son ensemble, en mettant en balance le droit à la preuve et les droits antinomiques en présence,
- le droit à la preuve pouvant justifier la production d’éléments portant atteinte à d’autres droits à condition que cette production soit indispensable à son exercice et que l’atteinte soit strictement proportionnée au but poursuivi ».
Conséquence sur les conflits de travail.
Revirement somme toute prévisible, il y a lieu de considérer que, désormais, dans un procès civil, l’illicéité ou la déloyauté entachant un moyen de preuve ne conduit pas nécessairement à l’écarter des débats.
Au fond, il s’agit d’une évolution qui pourrait être regardée comme un pas supplémentaire dans le droit à la preuve, conformément à la Jurisprudence de la CEDH, notamment dans les cas où le champ de la preuve est réduit, tel que le harcèlement.
Enfin, en vertu de son appréciation souveraine, le juge déterminera si une preuve illicite ou déloyale est recevable. Lequel juge du fond opère par un contrôle de proportionnalité.
